中國證券監(jiān)督管理委員會關(guān)于發(fā)布

《證券公司變更持有5％以下股權(quán)股東報備工作指引》的通知

機構(gòu)部部函[2008]232號

各證監(jiān)局：

　　為進(jìn)一步規(guī)范證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東的報備工作，切實加強對證券公司股東的監(jiān)管，推動證券公司完善治理結(jié)構(gòu)，根據(jù)《公司法》、《證券法》、《證券公司監(jiān)督管理條例》、《關(guān)于證券公司變更持有5％以下股權(quán)的股東有關(guān)事項的通知》（證監(jiān)機構(gòu)字[2006]117號）等有關(guān)規(guī)定，我們制定了《證券公司變更持有5％以下股權(quán)股東報備工作指引》，請各局向轄區(qū)證券公司轉(zhuǎn)發(fā)本指引，并在證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東的報備工作中遵照執(zhí)行。

 

附件：證券公司變更持有5％以下股權(quán)股東報備工作指引

 

二〇〇八年五月九日

 

 

 

證券公司變更持有5％以下股權(quán)股東報備工作指引

根據(jù)《公司法》、《證券法》、《證券公司監(jiān)督管理條例》、《關(guān)于證券公司變更持有5％以下股權(quán)的股東有關(guān)事項的通知》（證監(jiān)機構(gòu)字[2006]117號）等有關(guān)規(guī)定，制定本指引。

一、證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東，應(yīng)當(dāng)事先向注冊地證監(jiān)局報備下列文件：

（一）證券公司變更持有5％以下股權(quán)股東情況的報告（內(nèi)容要求見附件一）。

（二）股權(quán)受讓方背景資料。包括企業(yè)簡介、營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件，股權(quán)結(jié)構(gòu)圖（逐層追溯至最終權(quán)益持有人），與證券公司現(xiàn)有股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動人關(guān)系的說明，最近一年經(jīng)審計的本公司財務(wù)報表。會計師事務(wù)所及注冊會計師的執(zhí)業(yè)證書應(yīng)當(dāng)作為附件。

（三）變更股東的有關(guān)文件。包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者其他關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件；股東會決議（有限責(zé)任公司提供）或者向其他老股東告知變更股東情況的有關(guān)文件（股份有限公司提供）；老股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的證明文件（有限責(zé)任公司提供）。

（四）股權(quán)受讓方《關(guān)于入股XX證券公司有關(guān)情況的說明與承諾》（內(nèi)容要求見附件二）。

（五）證券公司及主要負(fù)責(zé)人承諾書（內(nèi)容要求見附件三）。

（六）法律意見書（內(nèi)容要求見附件四）。律師事務(wù)所及律師的執(zhí)業(yè)證書應(yīng)當(dāng)作為附件。

（七）股權(quán)出讓方入股證券公司的批準(zhǔn)文件或者無異議函的復(fù)印件。

（八）中國證監(jiān)會要求的其他材料。

二、證監(jiān)局應(yīng)當(dāng)對報備文件進(jìn)行審閱，重點關(guān)注下列問題：

（一）關(guān)于股權(quán)受讓方的入股行為

1、出資意愿真實。股權(quán)受讓方應(yīng)當(dāng)充分知悉證券公司財務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營管理狀況和潛在的風(fēng)險等信息，投資預(yù)期合理，不存在被誤導(dǎo)投資入股的情形。

2、股權(quán)權(quán)屬清晰。入股后股權(quán)權(quán)屬應(yīng)當(dāng)清晰，不存在權(quán)屬糾紛以及委托他人或者接受他人委托持有或者管理證券公司股權(quán)的情形。

3、具備出資能力，出資真實合法。股權(quán)受讓方應(yīng)當(dāng)具備按時足額繳納出資的能力；出資款須為來源合法的自有資金，從以股東名義開立的銀行賬戶劃出，不存在可能抽逃出資的情形。股權(quán)受讓方對其他企業(yè)的長期投資余額（包括本次對證券公司的投資額），不得超過股權(quán)受讓方的凈資產(chǎn)，國有投資公司和控股公司另有規(guī)定的從其規(guī)定。

4、具備履行股東權(quán)利和義務(wù)的能力。股權(quán)受讓方應(yīng)當(dāng)充分知悉并且能夠履行股東權(quán)利和義務(wù)，不存在未實際開展業(yè)務(wù)、停業(yè)、破產(chǎn)清算等影響履行股東權(quán)利和義務(wù)的情形。

5、信譽良好，無不良誠信記錄。股權(quán)受讓方最近3年在我會、銀行、工商、稅務(wù)、監(jiān)管部門、主管部門等單位無不良誠信記錄。

6、程序合法。入股行為已履行法定程序（包括證券公司的內(nèi)部決策程序，股權(quán)受讓方、股權(quán)出讓方的內(nèi)部決策程序和應(yīng)當(dāng)由上級單位或者監(jiān)管部門批準(zhǔn)的批準(zhǔn)程序等），不得損害老股東的合法權(quán)益，不存在潛在法律障礙或者糾紛。

7、符合信息披露和審批監(jiān)管要求。股權(quán)受讓方的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)披露至最終權(quán)益持有人，與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動人關(guān)系應(yīng)當(dāng)充分披露。不存在未經(jīng)披露實際控制多個持股5%以下股東，規(guī)避對持股5%以上股東資格審核的情形；不存在境外機構(gòu)未經(jīng)批準(zhǔn)間接持有證券公司股權(quán)的情形。

8、符合我會相關(guān)政策。股權(quán)受讓方參股證券公司的數(shù)量不超過2家，其中控制證券公司的數(shù)量不超過1家。保險公司、商業(yè)銀行、信托投資公司等機構(gòu)參股證券公司，應(yīng)當(dāng)符合金融機構(gòu)參股證券公司的政策要求。

9、有明確的持股期限。為避免短期投資套利、鼓勵戰(zhàn)略投資和長期投資，確保公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對穩(wěn)定，股權(quán)受讓方應(yīng)當(dāng)有明確的持股期限。對于存在控股股東或者實際控制人的證券公司，如果其控股股東或者實際控制人為本次股權(quán)受讓方的，應(yīng)當(dāng)承諾自持股日起60個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)；不屬于上述情形的，股權(quán)受讓方應(yīng)當(dāng)承諾自持股日起36個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。對于不存在控股股東或者實際控制人的證券公司，股權(quán)受讓方應(yīng)當(dāng)承諾自持股日起48個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)?？毓晒蓶|或者實際控制人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)依照《關(guān)于證券公司控制關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)指導(dǎo)意見》執(zhí)行。持股日是指公司注冊地證監(jiān)局對證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東出具無異議函的日期。因證券公司發(fā)生合并、分立、重組、風(fēng)險處置等特殊原因，股東所持股權(quán)經(jīng)我會批準(zhǔn)發(fā)生轉(zhuǎn)讓的，不受所承諾的持股期限的限制。

（二）關(guān)于證券公司的有關(guān)工作

1、向股東真實、準(zhǔn)確、完整披露信息。對現(xiàn)有股東和股權(quán)受讓方，證券公司應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整披露財務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營管理狀況和潛在的風(fēng)險等信息。披露信息不得誤導(dǎo)、不實或者重大遺漏。

2、有切實可行的后續(xù)處理措施。對于可能出現(xiàn)的股東委托他人或者接受他人委托持有或者管理證券公司股權(quán)、抽逃出資等違規(guī)行為，或者在承諾期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)，或者未按承諾及時履行報告義務(wù)等情形，證券公司應(yīng)當(dāng)和股權(quán)受讓方事先約定處理措施。例如，可以約定由其他股東優(yōu)先受讓股權(quán)，公司按原價回購股權(quán)并注銷，限制股東權(quán)利，約定轉(zhuǎn)讓行為無效等。股東的上述行為侵害其他股東合法權(quán)益的，股東應(yīng)當(dāng)承諾依法對其他股東承擔(dān)民事賠償責(zé)任。對于公司未真實、準(zhǔn)確、完整向股東披露信息或者存在其他違反承諾行為的，公司應(yīng)當(dāng)事先制定處理措施，明確對責(zé)任人的內(nèi)部責(zé)任追究，并配合監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查處理。

三、經(jīng)審閱未發(fā)現(xiàn)證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東違反上述各項審慎性監(jiān)管要求的，證監(jiān)局應(yīng)當(dāng)在收到完整報備文件之日起5個工作日內(nèi)向證券公司出具無異議函（范本見附件五），抄送當(dāng)?shù)毓ど滩块T及我部。證監(jiān)局對證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東事項有異議的，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)向證券公司反饋意見。

四、證券公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例不到5%，但存在下列情形的，證監(jiān)局應(yīng)當(dāng)督促公司按照行政許可程序報我會審批：

（一）變更股東事項導(dǎo)致股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5%以上；

（二）變更股東事項導(dǎo)致他人以持有證券公司股東的股權(quán)或者其他方式，實際控制證券公司5%以上的股權(quán)；

（三）變更股東事項導(dǎo)致境外投資者直接或者間接持有證券公司股權(quán)。

五、上市證券公司因公開市場的證券交易導(dǎo)致變更持有5％以下股權(quán)股東的，免除向證監(jiān)局的報備要求和持股期限要求。

六、證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東過程中存在違反規(guī)定或者違反承諾行為的，根據(jù)具體情況作出下列處理：

（一）督促證券公司按照約定措施內(nèi)部處理

督促證券公司落實與股東約定的各項處理措施，對有關(guān)責(zé)任人進(jìn)行處理。

（二）采取監(jiān)管措施

對于股東存在委托他人或者接受他人委托持有證券公司股權(quán)或者管理證券公司股權(quán)、抽逃出資等違規(guī)情形，或者股東在承諾不予轉(zhuǎn)讓股權(quán)的期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)，或者未按承諾及時履行報告義務(wù)，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況作為不良誠信記錄，記入股東監(jiān)管檔案和我會誠信系統(tǒng)。對于股東抽逃出資的，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)《證券法》第151條等的規(guī)定，采取責(zé)令改正、責(zé)令轉(zhuǎn)讓股權(quán)等監(jiān)管措施；在股東完成整改前，限制其股東權(quán)利；并根據(jù)《公司法》的規(guī)定，移送工商登記機關(guān)進(jìn)行處理。股東行為構(gòu)成犯罪的，移送公安部門追究刑事責(zé)任。

對于證券公司未真實、準(zhǔn)確、完整向股東披露信息或者存在其他違反承諾行為的，采取通報批評等監(jiān)管措施；將有關(guān)情況作為不良誠信記錄，記入公司法定代表人、董事長、負(fù)責(zé)變更持有5%以下股權(quán)的股東事項的公司主要負(fù)責(zé)人的監(jiān)管檔案和我會誠信系統(tǒng)；根據(jù)《證券法》第152條、《證券公司董事、監(jiān)事和高級管理人員任職資格監(jiān)管辦法》等規(guī)定，采取監(jiān)管談話、認(rèn)定為不適當(dāng)人選、撤銷任職資格、責(zé)令更換相關(guān)人員等監(jiān)管措施。

（三）追究法律責(zé)任

股東未經(jīng)批準(zhǔn)委托他人或者接受他人委托持有或者管理證券公司股權(quán)的，根據(jù)《證券公司監(jiān)督管理條例》第86條的規(guī)定追究股東的法律責(zé)任。對于報備文件存在虛假記載的，根據(jù)《證券法》第222條等的規(guī)定追究股東、證券公司和有關(guān)責(zé)任人的法律責(zé)任。

附件：

1、《證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東情況的報告》的內(nèi)容要求

2、《關(guān)于入股XX證券公司有關(guān)情況的說明與承諾》的內(nèi)容要求

3、《證券公司及主要負(fù)責(zé)人承諾書》的內(nèi)容要求

4、《法律意見書》的內(nèi)容要求

5、無異議函（范本）

 

 

附件1：

《證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東情況的報告》的內(nèi)容要求

包括但不限于以下情況：

1、變更股東的基本情況，變更股東的原因，持有股權(quán)的數(shù)量及比例，轉(zhuǎn)讓價格及定價機制等；

2、向現(xiàn)有股東和股權(quán)受讓方披露信息情況，以及證券公司負(fù)責(zé)該項工作的責(zé)任人；

3、公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定（適用證券公司為有限責(zé)任公司的情形）；

4、對于股權(quán)受讓方存在未經(jīng)批準(zhǔn)委托他人或者接受他人委托持有證券公司股權(quán)或者管理證券公司股權(quán)、抽逃出資等違規(guī)行為，或者在承諾的不予轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)的期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)，或者未按承諾及時履行報告義務(wù)，證券公司與股權(quán)受讓方約定的處理措施。

證券公司與股權(quán)受讓方簽訂的關(guān)于處理措施的協(xié)議應(yīng)當(dāng)作為本報告的附件。

 

附件2：

股權(quán)受讓方《關(guān)于入股XX證券公司有關(guān)情況的說明與承諾》的內(nèi)容要求

應(yīng)當(dāng)至少說明、承諾下列事項，并由股權(quán)受讓方及其法定代表人簽章：

[說明事項]

1、入股證券公司的目的、投資預(yù)期；

2、出資款來源；

3、入股股東，以及入股股東的控股股東、實際控制人參股其他證券公司（包括直接持有其他證券公司股權(quán)，以及以持有證券公司股東的股權(quán)或者其他形式間接控制其他證券公司股權(quán)）的情況及其目的；

4、入股股東是否存在被境外投資者參股的情形。

[承諾事項]本公司就入股ＸＸ證券公司作出如下承諾，并愿接受相應(yīng)處理、承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

一、本公司在簽署入股XX證券公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議前，對XX證券公司作了盡職調(diào)查，審閱了該公司上一年度的審計報告及近期財務(wù)報表，完全了解該公司的資產(chǎn)、負(fù)債、風(fēng)險控制指標(biāo)、盈虧情況以及經(jīng)營能力等；掌握了公司可能存在的財務(wù)風(fēng)險（包括資本是否充實、資產(chǎn)有無潛在損失、營運資金是否充沛、有無到期債務(wù)可能無法償還的情況、有無或有負(fù)債及或有損失等）及業(yè)務(wù)風(fēng)險（有無違法違規(guī)經(jīng)營以及賬外經(jīng)營等）情況。本公司已完全知悉XX證券公司的風(fēng)險底數(shù)并認(rèn)可該公司現(xiàn)狀。在此基礎(chǔ)上，本公司簽署了入股XX證券公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

二、本公司不存在委托他人或者接受他人委托持有或者管理證券公司股權(quán)的情形。

三、本公司入股ＸＸ證券公司已履行相關(guān)法定程序，不存在潛在法律障礙或者糾紛。

四、本公司信譽良好，最近3年在證監(jiān)會、銀行、工商、稅務(wù)、監(jiān)管部門、主管部門等單位無不良誠信記錄。

五、本公司將按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》以來源合法的自有資金按時足額繳納出資，并從以本公司名義開立的銀行賬戶劃出資金，不代替其他股東或者代表他人出資，不作為他人利益持有證券公司股權(quán)的安排，不以任何形式從證券公司抽逃出資；不通過股權(quán)托管、公司托管、委托行使表決權(quán)等形式變相轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)；不挪用證券公司的客戶交易結(jié)算資金，不挪用客戶托管的債券，不挪用客戶委托證券公司管理的資產(chǎn)；不要求證券公司為本公司或者本公司的關(guān)聯(lián)方提供融資或者擔(dān)保；不從事任何損害證券公司及其債權(quán)人和其他股東合法權(quán)益的行為。

六、本公司已如實向證券公司披露本公司股權(quán)結(jié)構(gòu)（逐層追溯至最終權(quán)益持有人）及與證券公司其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動人關(guān)系。未來本公司股權(quán)結(jié)構(gòu)或者與證券公司其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系、一致行動人關(guān)系發(fā)生變化，導(dǎo)致實際控制證券公司5%以上股權(quán)的股東、實際控制人發(fā)生變化或者境外投資者間接持有證券公司股權(quán)的，本公司將及時通知證券公司，并督促證券公司依法報證監(jiān)會審批。

七、本公司成為證券公司股東后，將嚴(yán)格按照法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，在發(fā)生下述情形時，及時通知證券公司，并督促證券公司及時向證監(jiān)會報告或者報批：

1、所持證券公司股權(quán)被采取訴訟保全措施或者被強制執(zhí)行；

2、質(zhì)押所持有的證券公司股權(quán)；

3、決定轉(zhuǎn)讓所持有的證券公司股權(quán)；

4、擬委托他人行使證券公司的股東權(quán)利或者與他人就行使證券公司的股東權(quán)利達(dá)成協(xié)議；

5、變更公司名稱；

6、發(fā)生合并、分立、解散、破產(chǎn)、關(guān)閉或者被接管；

7、其他可能導(dǎo)致所持證券公司股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的情況。

八、本公司成為證券公司股東后，對于證監(jiān)會依據(jù)《證券法》等法律法規(guī)的規(guī)定，要求本公司在指定期限內(nèi)提供有關(guān)信息、資料的，將積極予以配合，并保證所提供的信息、資料真實、準(zhǔn)確、完整。

九、本公司將嚴(yán)格按照《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)以及《ＸＸ證券公司章程》的規(guī)定，認(rèn)真履行股東職責(zé)，督促ＸＸ證券公司守法、合規(guī)經(jīng)營；如ＸＸ證券公司在今后的經(jīng)營過程中出現(xiàn)違法、違規(guī)行為，本公司將承擔(dān)股東應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

十、本公司成為證券公司股東后，自持股日起XX個月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)（因證券公司發(fā)生合并、分立、重組、風(fēng)險處置等特殊原因，所持股權(quán)經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)發(fā)生轉(zhuǎn)讓或者變更的除外）。

十一、本公司違反上述承諾，給證券公司其他股東的合法權(quán)益造成損害的，本公司將依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

 

附件3：

《證券公司及主要負(fù)責(zé)人承諾書》的內(nèi)容要求

應(yīng)當(dāng)至少承諾下列事項，并由證券公司及其法定代表人、董事長、負(fù)責(zé)變更持有5%以下股權(quán)股東事項的公司主要負(fù)責(zé)人簽章：

本公司就本次變更持有5%以下股權(quán)股東相關(guān)事宜作出下列承諾，并愿意配合監(jiān)管部門調(diào)查處理，承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

一、已將本公司上一年度經(jīng)審計財務(wù)報表及近期財務(wù)報表提供給現(xiàn)有股東和入股股東，上述報表數(shù)據(jù)真實、準(zhǔn)確、完整，如實反映了本公司的資產(chǎn)、負(fù)債、風(fēng)險控制指標(biāo)、盈虧情況以及經(jīng)營能力等。對本公司可能存在的財務(wù)風(fēng)險（資本是否充實、資產(chǎn)有無潛在損失、營運資金是否充沛、有無到期債務(wù)可能無法償還的情況、有無或有負(fù)債及或有損失等）及業(yè)務(wù)風(fēng)險（有無違法違規(guī)經(jīng)營以及賬外經(jīng)營等），已如實告知股東。信息披露中不存在誤導(dǎo)和實質(zhì)疏漏情況。上述股東已完全知悉并認(rèn)可本公司現(xiàn)狀。

二、本公司未在變更持有5%以下股權(quán)的股東時，為入股股東提供任何形式的財務(wù)支持或者擔(dān)保。

三、報備文件真實、準(zhǔn)確、完整，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

 

附件4：

《法律意見書》的內(nèi)容要求

包括但不限于以下情況：

1、報備文件的真實、準(zhǔn)確、完整性；

2、變更持有5%以下股權(quán)的股東行為及過程的合法性，是否存在潛在法律障礙或者糾紛；

3、股權(quán)受讓方的股權(quán)結(jié)構(gòu)、與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動人關(guān)系是否已詳盡披露。

律師獲取的證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東的法定程序證明文件，包括證券公司的內(nèi)部決策程序，股權(quán)受讓方、出讓方的內(nèi)部決策程序和應(yīng)當(dāng)由上級單位或者監(jiān)管部門批準(zhǔn)的批準(zhǔn)程序等（已作為報備文件單獨提交的除外），應(yīng)當(dāng)作為《法律意見書》的附件。

 

附件5：

關(guān)于XX證券公司變更持有5%以下股權(quán)股東的無異議函（范本）

XX證券公司：

你公司報送的《證券公司變更股東情況的報告》（文號）及相關(guān)文件收悉。經(jīng)研究，我局對XX受讓YY所持你公司XX萬元股權(quán)（占出資總額X%）無異議。

年月日